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工程建設(shè)項目二次招標失敗后適用法律的探討

陳少煌

 (福建省莆田市建設(shè)工程交易中心，福建莆田351100)

    在實務(wù)招投標中，大部分工程建設(shè)招標項目經(jīng)過二次招標均能取得成功，但仍有個別項目二次招標后，還是失敗。對于這些二次招標失敗的工程建設(shè)招標項目如何處理，我國相關(guān)招投標法律有相應(yīng)的規(guī)定。

1、工程建設(shè)項目二次招標失敗后現(xiàn)行法律規(guī)定的比較

    我國已頒布的工程建設(shè)項目招投標法律(以聯(lián)合部委局令為主)主要涉及工程建設(shè)項目的施工、勘察設(shè)計以及與工程建設(shè)項目有關(guān)的貨物。在這些規(guī)定中對二次招標失敗的情形、處理部門、處理方式也不一致。見表l。

    通過對上述工程建設(shè)項目招投標法律比較，我們可得出以下結(jié)論：

    (1)工程建設(shè)項目的監(jiān)理招投標元相關(guān)招投標法律加以規(guī)范，只有工程建設(shè)項目勘察設(shè)計、施工以及與工程建設(shè)項目有關(guān)的貨物招投標已出臺相應(yīng)的招投標法律。

    (2)招標失敗情形規(guī)定不一致，工程建設(shè)項目施工和貨物招投標規(guī)定招標失敗情形比工程建設(shè)項目勘察設(shè)計招投標規(guī)定的招標失敗情形少。

    (3)工程建設(shè)項目勘察設(shè)計和施工招投標法律對二次招標失敗后處理部門規(guī)定與工程建設(shè)項目有關(guān)的貨物招投標法律規(guī)定不一致，工程建設(shè)項目施工和勘察設(shè)計招投標法律規(guī)定二次招標失敗后對招投標項目如何處理的部門是原項目審批部門，與工程建設(shè)項目有關(guān)的貨物招投標法律對招投標項目二次招標失敗后如何處理的部門規(guī)定是有關(guān)行政監(jiān)督部門。

    (4)二次招標失敗后相關(guān)部門處理方式不一致，勘察設(shè)計和施工采取的是批準方式，貨物招投標采取的是備案方式。

    (5)處理結(jié)果一致，都是可以不再進行招標。

2、現(xiàn)行工程建設(shè)項目二次招標失敗后適用法律的探討

    雖然現(xiàn)行招投標法律對工程建設(shè)項目二次招標失敗后作出規(guī)定，但仍有不足和值得探討之處，筆者結(jié)合實際工程建設(shè)項目招投標出現(xiàn)二次招標失敗情形，提出個人觀點。

    (1)規(guī)范監(jiān)理招投標法律空白是一大缺失。監(jiān)理是工程服務(wù)行業(yè)，在國際上并沒有強制性招投標的規(guī)定。我國《招標投標法》頒布以后，一直沒有出臺有關(guān)監(jiān)理招投標的任何文件。但是很多省市自己制定了有關(guān)監(jiān)理招標投標方面的辦法和文件，有些省市甚至公然通過招標投標來壓價，側(cè)重監(jiān)理費用的降低，忽視管理能力和技術(shù)水平等因素，在監(jiān)理招投標過程中出現(xiàn)許多不規(guī)范的現(xiàn)象，嚴重違背了工程監(jiān)理的原則。因此，對于監(jiān)理招投標中出現(xiàn)的不正常現(xiàn)象，急需出臺相關(guān)招投標法律進行規(guī)范。

    (2)招標失敗情形規(guī)定不全。招標失敗原因是多方面的，但大體上可以從開標、評標、定標這三個過程加以考慮，現(xiàn)行工程建設(shè)項目施工和貨物招投標規(guī)定“提交投標文件的投標人少于三個的”是招標失敗，其他招標失敗情形并無相關(guān)規(guī)定，導(dǎo)致招標人無所適從。有必要對工程建設(shè)項目勘察設(shè)計、施工、監(jiān)理、與工程項目有關(guān)的貨物招標失敗情形統(tǒng)一規(guī)定，并在規(guī)定中考慮可能出現(xiàn)的所有招標失敗情形，有利招標人在二次招標失敗后能順利應(yīng)用法律規(guī)定，保障工程招標項目承發(fā)包，推進工程建設(shè)進度。

    (3)處理部門不一，提法不準確。施工招標和勘察設(shè)計招標規(guī)定的處理部門是原項目審批部門，是指負責(zé)投資項目審批、核準、備案的地方各級人民政府發(fā)展改革、經(jīng)貿(mào)部門，負責(zé)批準使用財政性資金的貨物和服務(wù)采購項目、采購方式的地方各級人民政府財政部門以及法律、法規(guī)規(guī)定履行其他招標項目審批職能的部門。而貨物招標規(guī)定的處理部門是有關(guān)行政監(jiān)督部門，是指負責(zé)對相關(guān)領(lǐng)域招標投標活動實施監(jiān)督的地方各級人民政府發(fā)展改革部門和其他有關(guān)行政主管部門。項目審批部門和有關(guān)行政監(jiān)督部門是兩種不同概念，不能混為一談，應(yīng)規(guī)范處理部門統(tǒng)一為原項目審批部門。

    (4)處理方式不一致。勘察設(shè)計和施工招投標采取的是批準方式，貨物招投標采取的是備案方式。批準方式比備案方式要嚴格。批準，不但要對相應(yīng)的人或單位提供的材料在形式上是否合法進行審查，更重要的是對材料所反映內(nèi)容的真實性進行實質(zhì)審查。而備案，只是對上述人或單位按照法律、法規(guī)、行政規(guī)章及相關(guān)性文件等規(guī)定，向主管部門報告制定的或完成的事項的行為。只要申請手續(xù)完備且符合法律規(guī)定的形式即可備案。招投標法律作為規(guī)范招投標各方主體行為，項目審批部門對二次招標失敗應(yīng)嚴格把關(guān)，查清導(dǎo)致招標失敗的真正原因，對，是否不再招標采取批準的方式。

    (5)處理結(jié)果應(yīng)多樣化。在二次招標失敗后，工程建設(shè)項目的勘察設(shè)計、監(jiān)理、貨物采取處理結(jié)果應(yīng)和施工處理結(jié)果區(qū)別對待，不能搞“一刀切”。應(yīng)充分考慮施工招投標特點，若不再進行招標，應(yīng)按照《建筑法》第十九條的規(guī)定建筑工程依法實行招標發(fā)包，對不適于招標發(fā)包的可以直接發(fā)包。也就是說不再采取招標方式發(fā)包的工程建設(shè)項目，可直接由招標人發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的單位。這樣也會導(dǎo)致招標人權(quán)利過大，容易產(chǎn)生腐敗問題。建議采取調(diào)整招標方式或采用其他政府采購形式，如競爭性談判等加以補充。

3、結(jié)  語

    總之，在解決工程建設(shè)項目二次招標失敗后如何處理問題上，既要統(tǒng)一規(guī)范，又要區(qū)別對待，靈活應(yīng)用。

(本文來源：陜西省土木建筑學(xué)會  文徑網(wǎng)絡(luò)：尚雯瀟 尹維維 編輯  文徑 審核)